关于《商标行政执法证据标准规定（征求意见稿）》公开征求意见的通知

商标行政执法证据标准规定（征求意见稿）

第一章 总则

第一条【制定目的和法律依据】为加强商标行政执法专业指导，统一执法标准，准确认定商标违法事实，规范证据的收集、审查和认定，根据《中华人民共和国行政处罚法》《中华人民共和国行政强制法》《中华人民共和国商标法》（以下简称《商标法》）、《中华人民共和国商标法实施条例》等有关规定，制定本规定。

第二条【适用主体和案件范围】负责商标执法的部门在查处商标违法案件过程中的证据收集、审查和认定适用本规定。法律、法规、规章另有规定的，从其规定。

第三条【证据的概念】本规定所称商标行政执法证据（以下简称证据），是指负责商标执法的部门证明商标违法案件事实，并据此作出决定的材料。

第二章 证据的种类和要求

第四条【证据种类】证据包括以下种类：（一）书证；（二）物证；（三）视听资料；（四）电子数据；（五）证人证言；（六）当事人的陈述；（七）鉴定意见；（八）勘验笔录、现场笔录。

证据必须经查证属实，方可作为认定案件事实的根据。以非法手段取得的证据，不得作为认定案件事实的根据。

第五条【书证】书证包括注册商标专用权的权属证明（有效的商标注册证、商标续展证明、商标变更证明、商标转让证明、商标使用许可证明等）、有效身份证件、营业执照、票据、账簿、交易合同、有商标附着的物品说明书、介绍手册、价目表等。

前款包括电子商标注册证、电子营业执照、电子票据等电子形式的证据材料。

书证应当符合下列要求：（一）应当提取原件；提取原件有困难的，可以提取与原件核对无误的复制件、影印件、抄录件，注明“经核对与原件无误”、出证日期、证据出处，并由提取人签名或者盖章；（二）提取由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章；（三）提取报表、进销单据、账簿等书证的，应当附有说明材料。

商标权利人对涉案商品或者服务是否为商标权利人生产或者提供，或者其许可生产的商品或者其许可提供的服务出具的书面辨认意见属于书证，该辨认意见应当载明辨认方法、辨认依据和辨认结果。

第六条【物证】物证包括侵犯注册商标专用权或者违反商标管理秩序使用商标的商品，主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的材料、工具、设备等。

物证应当符合下列要求：（一）应当提取原物；提取原物确有困难的，可以提取与原物核对无误的复制品或者证明该物证的照片、录像等其他证据；涉及经营现场、侵权商品标识、包装库存等照片的，由证据提供人核对无误后注明与原件、原物一致，并由证据提取人注明日期、出处，同时签名或者盖章；（二）原物为数量众多的种类物的，可以抽样提取，但应当能够较为全面地反映商标的真实使用状态，并清点种类物数量后记录在案。

第七条【视听资料】视听资料包括录音资料、录像资料等。

视听资料应当符合下列要求：（一）应当提取有关资料的原始载体；提取原始载体有困难的，可以提取复制件；（二）注明制作方法、制作时间、制作人等；（三）录音资料应当附有该声音内容的文字记录。

第八条【电子数据】电子数据应与案件相关，以数字化形式存储、处理、传输，能够证明案件事实的信息，包括下列信息、电子文件：（一）文档、图片、录音资料、录像资料等电子文件及其属性信息；（二）网页、博客、论坛等网络平台发布的信息；（三）社交软件、电子邮件、通信群组等网络应用服务的通信信息；（四）用户注册信息、身份认证信息、数字签名等用户身份信息；（五）交易记录、转账或者收款记录、浏览记录、操作记录等用户行为信息；（六）系统日志、应用程序日志、安全日志等系统运行信息；（七）其他以数字化形式存储、处理、传输的能够证明案件事实的信息。提取电子数据应当制作笔录，并载明以下内容：（一）原始存储介质的名称、存放地点、信号开闭状况及是否采取强制措施；（二）提取的方法、过程，提取后电子数据的存储介质名称；（三）提取电子数据的名称、类别、文件格式；（四）电子数据证据的完整性校验值等事项。

符合下列情形之一的，办案人员可以采取打印、拍照、截屏、录屏或者录像等方式固定相关电子数据：（一）无法查封、扣押原始存储介质并且无法提取电子数据的；（二）存在电子数据自毁功能或者装置，需要及时固定相关证据的；（三）需要现场展示、查看相关电子数据的。

第九条【证人证言】证人证言包括商标权利人和其他知道案件事实情况的单位或者个人将其了解的有关情况，向负责商标执法的部门所作的证明案件事实的陈述。

证人证言应当符合下列要求：（一）载明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址、联系电话等基本情况；（二）有证人的签名或者签章；（三）注明出具日期；（四）附有委托书、加盖公章的营业执照副本复印件、居民身份证复印件等证明证人身份的文件。不能正确表达意思的人，不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。

第十条【当事人的陈述】当事人的陈述包括当事人或者其委托代理人在接受调查、询问时所作的书面陈述和口头陈述。

当事人的陈述应当符合下列要求：（一）当事人或者其委托代理人提供书面陈述的，负责商标执法的部门应当收取原件，并要求当事人明确注明时间、具体内容等；当事人或者其委托代理人在接受调查时出具的书面陈述材料包括从事涉嫌商标违法行为的事实、涉案商品或者服务的来源及提供者、经营数额、权属证明等详细情况。（二）当事人或者其委托代理人口头进行陈述的，办案人员可以用询问笔录的形式予以固定。询问笔录应全面、准确地记录谈话内容，并注明时间地点、询问人和被询问人信息、联系电话、联系地址。询问笔录可包括当事人从事商标违法行为的事实、涉案商品或者服务的来源及提供者、经营数额、权属证明等详细情况。询问笔录应当交由被询问人核对，对阅读有困难的，应当向其宣读；笔录如有错漏，应当允许其更正或者补充，涂改部分应当由被询问人签名、盖章或者以其他方式确认；经核对无误后，被询问人和办案人员应当在询问笔录上逐页签名确认（三）附有居民身份证复印件等证明当事人身份的文件。

第十一条【鉴定意见】鉴定意见主要指有资质的鉴定机构就专门性问题出具的意见。

鉴定机构出具的意见应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明等内容，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。通过分析获得的鉴定意见，应当说明分析过程。

第十二条【勘验笔录、现场笔录】勘验笔录、现场笔录应当载明勘验或者现场检查的时间、地点、办案人员信息、当事人信息、主体资格信息、法定代表人（负责人、经营者）信息，联系电话、联系地址、商品名称、商品标识、商品包装、商品数量、商品库存、具体事件等内容，并由办案人员和当事人签名或者盖章。

当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。有其他人在现场的，可由其他人签名。

第十三条【域外证据】本规定所称的域外证据包括在中华人民共和国领域外形成的公文书证，国外权利人的主体资格、身份证明等身份关系的证据。

域外证据应当说明来源，经所在国公证机构证明，或者履行中华人民共和国与证据所在国订立的有关条约中规定的证明手续；在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的证据，应当按照有关规定履行证明手续。

域外证据涉及的外文书证或者外国语视听资料，应当附有由具有翻译资质的机构翻译的或者其他翻译准确的中文译本，由翻译机构盖章或者翻译人员签名。

第三章证据的收集

第十四条【负责商标执法的部门收集证据的职权】负责商标执法的部门依照《商标法》第六十二条第一款规定和有关法律、法规、规章赋予的职权收集证据。

第十五条【证据收集的一般要求】负责商标执法的部门应当依照法定程序，全面、客观、公正地收集证据，并符合以下规定：（一）办案人员不得少于两人，并出示执法证件；（二）办案人员与案件有直接利害关系或者有其他关系可能影响公正执法的，应当回避；（三）告知当事人举证要求、举证时限和逾期不举证的法律后果；（四）告知当事人或者证人对涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据作出明确标注；（五）告知当事人或者证人不如实提供证据、证言和作伪证或者隐匿证据应负的法律责任；（六）不得以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方式收集证据；（七）不得将依法取得的证据用于商标执法之外的其他目的，不得泄露国家秘密、商业秘密和个人隐私。

第十六条【抽样取证】负责商标执法的部门在收集证据时，可以采取抽样取证的方法，但应当确保抽样取证的结果客观公正。

通过网络、电话购买等方式抽样取证的，应当采取拍照、截屏、录音、录像等方式对交易过程、商品拆包查验及封样等过程进行记录。

第十七条【异地取证】需要收集的证据在异地的，负责商标执法的部门可以书面委托证据所在地的负责商标执法的部门收集。受委托的负责商标执法的部门应当在收到协助调查函后，按照委托的要求及时完成收集证据工作，送交委托的负责商标执法的部门。受委托的负责商标执法的部门不能完成委托内容的，应当书面告知委托的负责商标执法的部门并说明情况。

第十八条【对特殊人群的取证要求】负责商标执法的部门向无民事行为能力人和限制民事行为能力人调查收集证言时，应邀请其监护人在场，监护人应在询问笔录上签名。

第十九条【先行登记保存】对可能灭失或者以后难以取得的证据，经负责商标执法的部门负责人批准，负责商标执法的部门可以先行登记保存，并应当在七个工作日内及时作出处理。在此期间，当事人及相关人员不得销毁或者转移证据。

第二十条【当场先行登记保存】情况紧急，需要当场采取先行登记保存措施的，办案人员应当在二十四小时内向负责商标执法的部门负责人报告，并补办批准手续。负责商标执法的部门负责人认为不应当采取先行登记保存措施的，应当立即解除。

第二十一条【先行登记保存的要求】先行登记保存有关证据，应当当场清点，开具清单，由当事人和办案人员签名或者盖章，交当事人一份，并当场交付先行登记保存证据通知书。

第二十二条【可以利用互联网信息系统和聘请有专门知识的人员收集电子数据】负责商标执法的部门在收集电子数据时可以利用互联网信息系统或者设备收集、固定违法行为证据，必要时可以指派或者聘请有专门知识的人员辅助办案人员收集、提取电子数据。

第二十三条【网络在线提取电子数据】负责商标执法的部门可以通过网络在线提取公开发布的电子数据、境内远程计算机信息系统上的电子数据。

对网络违法行为的技术监测记录资料，可以作为商标行政执法的电子数据证据。

第二十四条【网络在线提取要求】实施在线电子数据取证前，应对电子数据生成、存储、传输所依赖的计算机系统的硬件、软件环境进行检测，确保完整、可靠，处于正常可运行状态。在提取电子数据过程中，对可能无法重复提取及无法复现的情形，应当全程录屏。

第二十五条【保证网络在线提取的完整性】网络在线提取应当计算电子数据的完整性校验值。必要时可以提取有关电子签名认证证书、数字签名、注册信息等关联性信息。

第二十六条【采用录像等方式记录的内容】网络在线提取时应当制作笔录，并采用录像、拍照、截屏等方式记录以下信息：（一）远程计算机信息系统的访问方式；（二）提取的日期和时间；（三）提取使用的工具和方法；（四）电子数据的网络地址、存储路径或者数据提取时的进入步骤等；（五）计算完整性校验值的过程和结果。

第二十七条【保护电子数据完整性的方法】对作为证据使用的电子数据，应当采取以下一种或者几种方法保护电子数据的完整性：（一）扣押、封存电子数据原始存储介质；（二）计算电子数据完整性校验值；（三）制作、封存电子数据备份；（四）冻结电子数据；（五）对收集、提取电子数据的相关活动进行录像；（六）其他保护电子数据完整性的方法。

第四章证据的审查与认定

第二十八条【证据审查的一般要求】负责商标执法的部门应当对收集的证据材料进行审查，确保证据的真实性、合法性和关联性，并及时整理和补充收集相关证据材料。

第二十九条【全面审查】负责商标执法的部门应当对证据进行逐一、全面审查，确定证据与案件事实之间的证明关系，准确认定案件事实。

第三十条【真实性审查】负责商标执法的部门可以从以下方面审查证据的真实性：（一）证据的来源或者出处；（二）证据是否为原件、原物，复制件、复制品与原件、原物是否相符；（三）证据是否进行过修改或者技术处理；（四）提供证据的人或者证人与当事人是否具有利害关系；（五）影响证据真实性的其他因素。

第三十一条【合法性审查】负责商标执法的部门可以从以下方面审查证据的合法性：（一）证据是否符合法定形式；（二）证据的取得是否符合法律、法规、规章等要求；（三）是否有影响证据效力的其他情形。

第三十二条【关联性审查】负责商标执法的部门可以从以下方面审查证据的关联性：（一）证据证明的事实是否与案件有本质的内在联系，以及关联程度的大小；（二）证据所证明的事实对案件主要情节和案件性质的影响程度大小；（三）证据之间是否能互相印证，并形成证据链；（四）所形成的证据链是否能较全面地印证案件的事实。

第三十三条【直接认定的证据】对下列事实，负责商标执法的部门可直接予以认定：（一）自然规律及定理；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）已为行政机关生效的决定或者裁定、仲裁机构生效的裁决所确认的事实，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实，已为有效公证文书所证明的事实等已经依法证明的事实；（五）政府部门在其职权范围内发布的事实；（六）根据日常生活经验法则推定的事实。对前款第二至六项，当事人有相反证据足以推翻的除外。

第三十四条【其他部门证据的采纳】司法机关和其他行政执法机关移送的证据材料，在经过充分审查，认定其真实、合法后，可以作为定案依据。

负责商标执法的部门接收或者依法调取的其他国家机关收集、提取的与案件相关的电子数据、不为当事人持有或者掌握等证据，经查证属实可以作为证据使用。

第三十五条【一方认可的证据效力】在不受外力影响的情况下，举报人或者投诉人提供的证据，当事人明确表示认可的，可以认定该证据的证明效力，但涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实，负责商标执法的部门可以责令举报人或者投诉人提供或者补充有关证据；当事人予以否认，但不能提供充分的证据进行反驳的，可综合全案情况审查认定该证据的证明效力。

举报人或者投诉人确有证据证明当事人持有的证据可以认定违法事实，该当事人无正当理由拒不提供的，可以推定该违法事实存在。

第三十六条【不能作为定案依据的证据】下列证据材料不能作为认定案件事实的依据：（一）严重违反法定程序收集的材料；（二）以违反法律强制性规定的手段且侵害他人合法权益收集的材料；（三）以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段收集的材料；（四）经技术处理而无法辨明真伪的材料；（五）办案人员有改动，且未经当事人确认的笔录。

第三十七条【不能单独作为定案依据的证据】下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）当事人的陈述；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言；（三）与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言，或者与当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言；（四）存有疑点的视听资料、电子数据；（五）无法与原件、原物核对的复制件或者复制品。前款规定的材料，与该案件其他证据相互印证，形成有效证据链的，可以作为认定案件事实的依据。

第三十八条【不同情形的证明效力】证明同一事实的数个证据，其证明效力一般可以按照下列情形分别认定：（一）国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证；（二）鉴定意见、勘验笔录、现场笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言；（三）原件、原物优于复制件、复制品；（四）法定鉴定部门的鉴定意见优于其他鉴定部门的鉴定意见（五）直接证据优于间接证据；（六）其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言；（七）数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。

第三十九条【辨认意见的审查】负责商标执法的部门应当审查辨认人出具辨认意见的主体资格及辨认意见的真实性、合法性、关联性。当事人无相反证据推翻该辨认意见的，负责商标执法的部门可以将该辨认意见作为证据予以采纳。辨认人先后出具的辨认意见互相矛盾，且无合理理由的，可以不予采纳其辨认意见。商标注册人或者注册商标的独占许可使用人、排他许可使用人具有出具辨认意见的主体资格；注册商标的普通许可使用人拥有商标注册人明确授权的，视为其具有主体资格。当事人对商标侵权事实提出异议的，负责商标执法的部门不得仅以权利人辨认意见认定构成商标侵权行为，应当结合其他证据综合判断；其他证据足以证明商标侵权事实的，没有权利人辨认意见也可以认定构成商标侵权行为。

第四十条【电子数据真实性的审查】电子数据真实性审查包括以下内容：（一）是否移送原始存储介质；在原始存储介质无法封存、不便移动时，有无说明原因，并注明收集、提取过程及原始存储介质的存放地点或者电子数据的来源等情况；（二）电子数据是否具有数字签名、数字证书等特殊标识；（三）电子数据的收集、提取过程是否可以重现；（四）电子数据如有增加、删除、修改等情形的，是否附有说明；（五）电子数据的完整性是否可以保证。

第四十一条【电子数据完整性的审查】电子数据的完整性审查，应当根据保护电子数据完整性的相应方法进行验证：（一）原始存储介质的扣押、封存状态；（二）电子数据的收集、提取过程；（三）比对电子数据完整性校验值；（四）与备份的电子数据进行比较；（五）审查冻结后的访问操作日志；（六）其他方法。

第四十二条【与原件具有同等证明效力的情形】以有形载体固定或者显示的电子数据交换、电子邮件以及其他数据资料，其制作情况和真实性经过当事人确认或者以公证等有效方式予以证明的，与原件具有同等的证明效力。

第四十三条【当事人的陈述前后矛盾的处理】当事人的陈述中自认违法事实，后又反悔的，应当要求当事人提出反证或者反证线索；不能提供反证、反证线索无法查证或者查证不属实的，应当采信自认，并结合其他证据认定违法事实。

第四十四条【不能作为证据使用的鉴定意见】鉴定意见有下列情形之一的，不能作为证据使用：（一）鉴定程序违法；（二）鉴定机构或者鉴定人不具备鉴定资格；（三）鉴定结论错误、不明确或者内容不完整。

第五章附则

第四十五条【解释单位】本规定由国家知识产权局负责解释。

第四十六条【施行时间】本规定自  年月日起施行。